구속영장이 청구됐습니다. 영장실질심사에서 뭘 물어보나요?

죄가 있느냐를 가리는 자리가 아닙니다

여기서 가장 많이 어긋납니다. 영장실질심사는 유무죄를 정하는 재판이 아닙니다. 규칙이 판사에게 무엇을 물으라고 정해 놓았는지 그대로 보겠습니다.

형사소송규칙 제96조의16 제2항 — 판사는 구속 여부를 판단하기 위하여 필요한 사항에 관하여 신속하고 간결하게 심문하여야 한다.

「구속 여부를 판단하기 위하여 필요한 사항」이 범위이고, 「신속하고 간결하게」가 방식입니다. 사건 전체를 다투는 자리로 만들 수 없게 되어 있습니다.

그럼 무엇을 기준으로 판단하는가 — 조문에 세 개뿐입니다.

형사소송법 제70조 제1항 — 죄를 범하였다고 의심할 만한 상당한 이유가 있고 다음 각 호의 1에 해당하는 사유가 있는 경우

1. 일정한 주거가 없는 때
2. 증거를 인멸할 염려가 있는 때
3. 도망하거나 도망할 염려가 있는 때

피의자 구속도 이 조문을 그대로 가져다 씁니다(제201조 제1항이 「제70조제1항 각 호의 1에 해당하는 사유」라고 적고 있습니다).

개인적인 사항을 묻는 데에는 근거가 있습니다

「왜 가족관계나 친구까지 물어보나」 하는 당황이 많습니다. 규칙에 그렇게 적혀 있습니다.

제96조의16 제2항 후단 — 증거인멸 또는 도망의 염려를 판단하기 위하여 필요한 때에는 피의자의 경력, 가족관계나 교우관계 등 개인적인 사항에 관하여 심문할 수 있다.

목적이 조문에 붙어 있습니다. 사생활을 캐는 것이 아니라 2호·3호를 보기 위한 것입니다. 그래서 이 질문들에는 「어디에 붙어 있는 사람인가」가 드러나는 답이 맞고, 그 자리에서 사건의 억울함을 길게 말하는 것은 판사가 정해진 시간 안에 물어야 할 것을 못 묻게 만듭니다.

같은 조 제2항이 고려사항도 따로 정합니다 — 범죄의 중대성, 재범의 위험성, 피해자 및 중요 참고인 등에 대한 위해우려(제70조 제2항). 피해자에게 연락한 적이 있는지를 묻는 이유가 여기입니다.

시작할 때 판사가 먼저 알려 주는 것이 있습니다

제96조의16 제1항 — 판사는 피의자에게 구속영장청구서에 기재된 범죄사실의 요지를 고지하고, 피의자에게 일체의 진술을 하지 아니하거나 개개의 질문에 대하여 진술을 거부할 수 있으며, 이익 되는 사실을 진술할 수 있음을 알려주어야 한다.

무엇으로 청구됐는지를 그 자리에서 듣게 됩니다. 조사받을 때 들은 죄명과 다를 수 있고, 이때 처음 정확히 알게 되는 경우가 있습니다.

🔴 변호인이 없으면 판사가 붙여 주어야 합니다

이 조항을 모르는 채로 심문에 들어가는 경우가 많습니다.

형사소송법 제201조의2 제8항 — 심문할 피의자에게 변호인이 없는 때에는 지방법원판사는 직권으로 변호인을 선정하여야 한다. 이 경우 변호인의 선정은 (…) 제1심까지 효력이 있다.

「할 수 있다」가 아니라 「하여야 한다」입니다. 신청서를 내지 않아도, 돈이 없다고 소명하지 않아도 붙습니다. 그리고 그 선정은 심문 하루로 끝나지 않고 제1심까지 갑니다.

변호인이 붙으면 심문 전에 할 수 있는 일이 둘 더 생깁니다.

1. 심문 시작 전에 접견합니다 변호인은 심문 시작 전에 피의자와 접견할 수 있습니다. 판사가 시간을 정할 수 있고, 검사·경찰에게 접견에 필요한 조치를 요구할 수도 있습니다. 형사소송규칙 제96조의20
2. 구속영장청구서를 열람합니다 심문에 참여할 변호인은 구속영장청구서와 고소·고발장, 피의자 진술 서류를 열람할 수 있습니다. 형사소송규칙 제96조의21 제1항
3. 검사가 막을 수 있는 범위에는 한계가 있습니다 검사가 열람 제한 의견을 낼 수 있지만, 조문이 「구속영장청구서는 제외한다」고 적어 두었습니다. 같은 조 제2항

⚠️ 열람권은 「변호인」에게 붙어 있습니다. 조문 어디에도 피의자 본인이 열람한다는 말이 없습니다. 변호인이 있느냐 없느냐가 아는 상태로 들어가느냐 모르는 상태로 들어가느냐를 가릅니다.

가족도 의견을 말할 수 있습니다

이것도 잘 알려져 있지 않습니다.

제96조의16 제6항 — 구속영장이 청구된 피의자의 법정대리인, 배우자, 직계친족, 형제자매나 가족, 동거인 또는 고용주는 판사의 허가를 얻어 사건에 관한 의견을 진술할 수 있다.

「고용주」가 들어 있는 것을 눈여겨보십시오. 직장이 유지된다는 사실은 3호(도망 염려)와 직접 닿습니다. 다만 판사의 허가가 필요하므로 법원에 미리 알리는 것이 실무입니다.

언제 열리고, 끝나면 어떻게 되나

1. 체포되어 있으면 — 청구된 날의 다음날까지 판사는 지체 없이 심문하여야 하고, 특별한 사정이 없는 한 구속영장이 청구된 날의 다음날까지 심문합니다. 제201조의2 제1항
2. 체포되어 있지 않으면 — 구인영장으로 데려와 심문합니다 판사가 구인을 위한 구속영장을 발부해 인치한 뒤 심문합니다. 제201조의2 제2항
3. 기각되면 석방됩니다 발부하지 않을 때 판사는 청구서에 그 취지와 이유를 적어 검사에게 돌려줍니다. 제201조 제4항
4. 발부되면 구속기간이 돕니다 경찰 10일(제202조) → 검사 10일(제203조) → 판사 허가로 10일 이내 1차 연장(제205조). 심문에 걸린 기간은 이 구속기간에 넣지 않습니다(제201조의2 제7항)

발부됐다고 끝이 아닙니다. 체포·구속의 적부심사를 청구할 수 있고(제214조의2 제1항), 청구권자에 배우자·직계친족·형제자매·가족·동거인·고용주가 함께 들어 있습니다. 법원은 청구서가 접수된 때부터 48시간 이내에 심문하고 결정해야 합니다(같은 조 제4항).

영장실질심사 준비 체크리스트제70조 제1항의 세 가지 기준에 맞춰 무엇이 준비됐는지 확인합니다

실제로는 이렇습니다

말할 시간이 길지 않습니다. 규칙이 「신속하고 간결하게」라고 적어 둔 자리라, 하고 싶은 말을 다 하는 자리가 아닙니다. 세 가지 사유에 대한 답을 먼저 정해 두고 들어가는 편이 맞습니다 — 어디 사는지, 누구와 사는지, 무엇으로 생계를 유지하는지, 연락이 왜 안 됐는지.

서류가 말을 대신합니다. 주민등록등본·재직증명서·가족관계증명서·임대차계약서처럼 1호와 3호를 그 자리에서 확인시켜 주는 종이가 말보다 강합니다. 심문은 짧지만 서류는 기록에 남습니다.

「죄를 인정하면 안 나오고 부인하면 나온다」는 말은 조문에 없습니다. 제70조 제1항 어디에도 자백·부인이 없습니다. 다만 **부인하는 태도 자체가 아니라 「증거를 없앨 위치에 있는지」(2호)**가 문제되는 것이라, 사건 관계인에게 연락하거나 자료를 지운 정황이 있으면 그것이 판단 대상이 됩니다.

피해자에게 연락하는 것이 도움이 될 것 같아도 조심하십시오. 제70조 제2항이 **「피해자 및 중요 참고인 등에 대한 위해우려」**를 고려사항으로 적고 있습니다. 합의를 시도하려던 연락이 이 칸에서 반대로 읽히는 일이 있습니다. 합의는 변호인이나 정식 경로를 통하는 편이 안전합니다.

출석하지 않는 선택은 없습니다. 체포되어 있지 않은 경우에도 판사가 구인을 위한 구속영장을 발부해 데려오도록 되어 있습니다(제201조의2 제2항). 안 나가면 유리해지는 구조가 아닙니다.

국선변호인은 「신청해서 받는 것」이 아니라 「판사가 선정하는 것」입니다. 제201조의2 제8항이 직권 선정을 의무로 정하고 있습니다. 사선 변호인을 선임할 형편이 안 되더라도 변호인 없이 심문에 들어가는 상황은 조문상 예정되어 있지 않습니다. → 국선변호인은 어떻게 신청하나요

심문 내용은 조서로 남습니다. 법원사무관 등이 심문의 요지를 조서로 작성합니다(제201조의2 제6항). 그 자리에서 한 말이 뒤에 남는다는 뜻이라, 확실하지 않은 것을 급하게 단정해 말하지 않는 편이 낫습니다. 진술을 거부할 수 있다는 고지를 처음에 받는 이유이기도 합니다.

고소한 쪽에서 이 글을 보고 계신다면 방향이 반대입니다. 구속은 처벌이 아니라 수사·재판을 위한 것이라, 「괘씸하니 구속해 달라」는 제70조 제1항의 세 가지 어디에도 들어가지 않습니다. → 상대를 구속시켜 달라고 했는데 왜 안 되나요